Mediazione obbligatoria: gli errori che fanno perdere la causa

La causa si può perdere prima di cominciare: gli errori nella mediazione obbligatoria

In materia di condominio, diritti reali, divisione, successioni e locazione non si va davanti al giudice prima di aver tentato la mediazione. È un passaggio che molti vivono come una formalità da sbrigare: si manda l'avvocato, si prende il verbale negativo e si va avanti. Non funziona così. Il modo in cui si affronta il primo incontro decide se il giudizio sarà procedibile, quanto costerà e come il giudice valuterà il comportamento delle parti. Vediamo gli errori che si pagano più cari.

In sintesi

• La mediazione è condizione di procedibilità in una lista chiusa di materie elencate dall'art. 5 del d.lgs. 28/2010, fra cui condominio, diritti reali, divisione, successioni ereditarie e locazione.
• Le parti partecipano personalmente (art. 8): si può delegare solo in presenza di giustificati motivi, e il delegato deve conoscere i fatti ed avere i poteri per transigere.
• Chi non partecipa al primo incontro senza giustificato motivo può subire argomenti di prova a suo sfavore e, nelle materie obbligatorie, la condanna a versare il doppio del contributo unificato (art. 12-bis).
• La condizione si considera avverata se il primo incontro si conclude senza accordo: non serve proseguire, ma serve esserci davvero.

Quando la mediazione è obbligatoria?

Quando la controversia rientra in una delle materie elencate dall'art. 5, comma 1, del d.lgs. 28/2010: condominio, diritti reali, divisione, successioni ereditarie, patti di famiglia, locazione, comodato, affitto di aziende, risarcimento del danno da responsabilità medica e sanitaria e da diffamazione a mezzo stampa, contratti assicurativi, bancari e finanziari, associazione in partecipazione, consorzio, franchising, opera, rete, somministrazione, società di persone e subfornitura.

In queste materie l'esperimento della mediazione è condizione di procedibilità della domanda. L'improcedibilità è eccepita dal convenuto a pena di decadenza, oppure rilevata d'ufficio dal giudice, non oltre la prima udienza. Se la mediazione non è stata esperita, il giudice fissa una nuova udienza dopo la scadenza del termine di durata e, se a quel punto la condizione non è soddisfatta, dichiara l'improcedibilità.

Dove invece non serve

L'art. 5, comma 6, esclude fra gli altri i procedimenti per ingiunzione fino alla pronuncia sulle istanze di provvisoria esecuzione, i procedimenti per convalida di licenza o sfratto fino al mutamento del rito, la consulenza tecnica preventiva ex art. 696-bis c.p.c., i procedimenti possessori fino ai provvedimenti interinali, le opposizioni esecutive, i procedimenti in camera di consiglio e l'azione civile nel processo penale. La mediazione non impedisce comunque di chiedere provvedimenti urgenti e cautelari né di trascrivere la domanda giudiziale.

Primo errore: mandare solo l'avvocato

È l'errore più diffuso. L'art. 8, comma 4, è esplicito: «Le parti partecipano personalmente alla procedura di mediazione». Solo in presenza di giustificati motivi possono delegare un rappresentante, che però deve essere «a conoscenza dei fatti e munito dei poteri necessari per la composizione della controversia». Le società e gli altri soggetti diversi dalle persone fisiche partecipano tramite rappresentanti o delegati con gli stessi requisiti. Il mediatore, ove necessario, chiede alle parti di dichiarare i poteri di rappresentanza e ne dà atto a verbale.

La delega non è un foglio qualunque. Il comma 4-bis prevede che sia conferita con atto sottoscritto con firma non autenticata, che contenga gli estremi del documento di identità del delegante e che il delegato la consegni insieme a una copia non autenticata del proprio documento, perché siano acquisite agli atti della procedura. Nelle materie obbligatorie, inoltre, le parti sono assistite dai rispettivi avvocati (art. 8, comma 5): l'avvocato si aggiunge alla parte, non la sostituisce.

Cosa succede se non mi presento al primo incontro?

Tre conseguenze, tutte previste dall'art. 12-bis del d.lgs. 28/2010. Dalla mancata partecipazione senza giustificato motivo al primo incontro il giudice può desumere argomenti di prova nel successivo giudizio, ai sensi dell'art. 116, secondo comma, del codice di procedura civile.

Quando la mediazione è condizione di procedibilità, il giudice condanna la parte costituita che non ha partecipato senza giustificato motivo al versamento all'entrata del bilancio dello Stato di una somma pari al doppio del contributo unificato dovuto per il giudizio. È una condanna, non una facoltà.

Infine, con il provvedimento che definisce il giudizio il giudice, se richiesto, può condannare la parte soccombente che non ha partecipato al primo incontro a pagare alla controparte una somma equitativamente determinata, non superiore alle spese del giudizio maturate dopo la conclusione del procedimento di mediazione. Se la parte inadempiente è una pubblica amministrazione, copia del provvedimento va trasmessa al pubblico ministero presso la Corte dei conti.

Gli altri errori che costano

Presentarsi senza poteri per decidere

Partecipare di persona ma senza avere con sé le delibere, i mandati o le autorizzazioni necessarie equivale, nei fatti, a non poter trattare. L'art. 8, comma 6, chiede a parti e avvocati di cooperare «in buona fede e lealmente al fine di realizzare un effettivo confronto sulle questioni controverse». Un confronto non è effettivo se chi siede al tavolo non può dire di sì.

Sbagliare chi deve attivare la procedura

Nell'opposizione a decreto ingiuntivo l'onere di presentare la domanda di mediazione grava sulla parte che ha chiesto il decreto, non sull'opponente (art. 5-bis). Se la mediazione non viene esperita, il giudice dichiara improcedibile la domanda proposta con il ricorso, revoca il decreto e provvede sulle spese.

Lasciar scadere i termini

Il primo incontro si tiene non prima di venti e non oltre quaranta giorni dal deposito della domanda. Il procedimento dura sei mesi, prorogabili per periodi non superiori a tre mesi con accordo scritto delle parti; il termine non è soggetto alla sospensione feriale (art. 6). Va ricordato anche che la domanda di mediazione produce sulla prescrizione gli effetti della domanda giudiziale e impedisce la decadenza per una sola volta.

Cosa fare in concreto

1. Verifica subito la materia: se rientra nell'elenco dell'art. 5, la mediazione va fatta prima di citare in giudizio.
2. Metti in agenda il primo incontro e organizzati per esserci di persona, con il tuo avvocato.
3. Se proprio non puoi, prepara una delega conforme al comma 4-bis, a un delegato che conosca i fatti e abbia i poteri per transigere, e porta i documenti di identità.
4. Porta i poteri con te: se sei un condominio, la delibera assembleare; se sei una società, la visura e la procura.
5. Documenta il giustificato motivo se non puoi partecipare: certificato medico, impegno documentato, impedimento oggettivo.
6. Nell'opposizione a decreto ingiuntivo controlla chi deve attivare la mediazione: l'errore porta alla revoca del decreto.
7. Non trattare la mediazione come una formalità: il verbale resta agli atti e il comportamento tenuto al tavolo può pesare sulla decisione finale.

Quando rivolgersi a un avvocato

Nelle materie obbligatorie l'assistenza legale è prevista dalla legge, ma il punto è un altro: serve prima dell'incontro, non durante. Capire se la controversia rientra nell'elenco, chi deve attivare la procedura, quali poteri portare al tavolo e che cosa si può concedere senza pregiudicare la posizione processuale è un lavoro di preparazione. Nel condominio, in particolare, la mediazione sull'impugnazione di una delibera si incrocia con termini di decadenza brevi: il tema è trattato nella guida dello Studio su come impugnare una delibera condominiale.

Domande frequenti

Devo andare di persona o basta l'avvocato?

Di persona. L'art. 8, comma 4, del d.lgs. 28/2010 stabilisce che le parti partecipano personalmente alla procedura di mediazione. Nelle materie in cui è condizione di procedibilità, la parte è assistita dal proprio avvocato: l'assistenza si aggiunge alla presenza personale, non la sostituisce.

Posso delegare qualcuno?

Solo in presenza di giustificati motivi, e il delegato deve essere a conoscenza dei fatti e munito dei poteri necessari per la composizione della controversia. La delega si conferisce con atto sottoscritto con firma non autenticata, contiene gli estremi del documento di identità del delegante e va consegnata insieme alla copia del documento del delegato.

Quanto costa non presentarsi?

Nelle materie in cui la mediazione è condizione di procedibilità, il giudice condanna la parte costituita che non ha partecipato al primo incontro senza giustificato motivo al versamento di una somma pari al doppio del contributo unificato dovuto per il giudizio. Può inoltre desumerne argomenti di prova a sfavore.

Basta il primo incontro o devo andare avanti?

Basta il primo incontro. L'art. 5, comma 4, prevede che la condizione di procedibilità si consideri avverata se il primo incontro davanti al mediatore si conclude senza accordo di conciliazione. Occorre però esserci realmente: un'assenza non soddisfa la condizione e apre alle sanzioni dell'art. 12-bis.

Quanto dura la mediazione?

Sei mesi, prorogabili dopo l'instaurazione e prima della scadenza per periodi non superiori a tre mesi, con accordo scritto delle parti allegato al verbale o risultante da esso. Il termine non è soggetto a sospensione feriale e decorre dal deposito della domanda di mediazione.

Nella divisione ereditaria serve?

Sì: divisione e successioni ereditarie sono fra le materie elencate dall'art. 5, comma 1. Il percorso concreto fra coeredi è descritto nella guida dello Studio sulla divisione ereditaria tra fratelli; sui benefici fiscali della mediazione condominiale si veda invece la pagina sulla mediazione condominiale.

Riferimenti normativi

Decreto legislativo 4 marzo 2010, n. 28: art. 5 (condizione di procedibilità, materie, improcedibilità, casi esclusi); art. 5-bis (opposizione a decreto ingiuntivo); art. 6 (durata e proroga); art. 8 (procedimento, primo incontro, partecipazione personale, delega, assistenza dell'avvocato); art. 12-bis (conseguenze processuali della mancata partecipazione). Si richiama inoltre l'art. 116, secondo comma, del codice di procedura civile sugli argomenti di prova. Aggiornato a novembre 2026.

La mediazione obbligatoria non è una formalità: è il primo atto del giudizio. Lo Studio Legale Armandola assiste a Roma e in tutta Italia, anche in consulenza online. Richiedi una consulenza per valutare la tua posizione.

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